Localizzazione degli impianti di telefonia mobile in aree di proprietà comunale.
di Fulvio Albanese
Il comune con un regolamento può prevedere la localizzazione degli impianti radioelettrici preferibilmente in aree di proprietà comunale. Infatti, tale disposizione appare di per sé ininfluente in ordine all’obiettivo di assicurare la corretta diffusione del servizio di telefonia mobile.
Lo ha stabilito il Consiglio di Stato con la sentenza n. 2287 depositata il 19 maggio 2008.
Il fatto:
Il comune di Monte San Giovanni Campano (Provincia di Frosinone) con Delibera della Giunta comunale dell’8 novembre 2002 n. 173 adottava un regolamento con relativa pianificazione delle stazioni radio base per la telefonia cellulare dando preferenza alla scelta dei siti nell’ambito degli immobili di proprietà comunale. Una società che installa impianti radioelettrici presentava una DIA (denuncia d’inizio attività) ai sensi dell’art. 87 del d.lgs. n. 259 del 2003 “Codice delle comunicazioni elettroniche” per installare un impianto di telefonia cellulare in un sito non compreso tra quelli di proprietà comunale. L’amministrazione comunale in data 27 giugno 2006 formalizzava alla società stessa una diffida con la quale manifestava l’impossibilità di dar seguito alla denuncia di inizio attività presentata, per più motivi fra cui, la non corrispondenza del sito scelto con gli immobili di proprietà comunale.
La società naturalmente impugnava dinanzi al TAR Lazio la diffida del comune.
I giudici amministrativi ritenendo palesemente illegittimo il diniego dell’amministrazione all’installazione per incompatibilità con il regolamento comunale, annullano il provvedimento con sentenza n. 323 del 2007 evidenziando il contrasto con l’art. 87 del Codice delle Comunicazioni.
Nella motivazione richiamano consolidata giurisprudenza amministrativa la quale censura una disciplina regolamentare, che limitando l’installazione al solo ambito degli immobili comunali, introduce indirettamente sensibili limitazioni alla localizzazione delle stazioni radio base per i servizi di telecomunicazione, in misura tale da impedire, sostanzialmente, la piena diffusione della rete sull’intero territorio comunale e la realizzazione di una adeguata copertura del sistema di telefonia cellulare.
Il comune di Monte San Giovanni Campano avverso a tale decisione ricorre al Consiglio di Stato. A difesa della sua posizione fa notare che ha diffidato la società a non dare corso alla dichiarazione d’inizio attività per la realizzazione dell’impianto perchè in contrasto con la disciplina regolamentare in vigore, in base alla quale sono stati individuati sette siti localizzati in immobili di proprietà dello stesso ente locale, nei quali collocare preferibilmente gli impianti radioelettrici per la telefonia mobile. Inoltre il Comune sostiene che erroneamente nella sentenza del TAR Lazio si è affermato che in tal modo sarebbe stata introdotta una forte limitazione alla realizzazione delle stazioni radio base per i servizi di telecomunicazione, in misura tale da impedire, sostanzialmente, la piena diffusione della rete sull’intero territorio comunale per arrivare ad una adeguata copertura del sistema di telefonia cellulare.
Queste argomentazioni convincono i giudici di Palazzo Spada, i quali nel ricordare quanto già affermato nella decisione n. 6993 del 29 novembre 2006: “Il potere comunale di disciplinare la localizzazione degli impianti di telefonia mobile nel territorio comunale non può essere esercitato con modalità tali da comportare limiti generalizzati alla localizzazione, e la concreta individuazione dei siti deve avvenire in modo tale che la realizzazione della rete assicuri la copertura del servizio pubblico nell\'intero territorio comunale”, sottolineano che l’individuazione di sette siti nell’ambito territoriale di un Comune di dimensioni ridotte non appare certo manifestamente inidonea ad assicurare il servizio. In tale ottica, concludono, la localizzazione degli impianti preferibilmente in aree di proprietà comunale appare di per sé ininfluente in ordine all’obiettivo di assicurare la corretta diffusione del servizio.
Alla luce di quanto affermato dal Consiglio di Stato penso si possa tranquillamente riconoscere che il comune di Monte San Giovanni Campano ha redatto un regolamento per l’insediamento degli impianti di telefonia mobile che garantisce ai gestori del servizio la copertura del territorio, e consente all’amministrazione di gestire intelligentemente e con un indiscutibile vantaggio economico la realizzazione della rete cellulare. Una buona esperienza questa della localizzazione degli impianti in aree di proprietà comunale, da mettere in pratica attraverso il “Principio di Leale Collaborazione tra Comuni e gestori”, come statuito dal T.A.R. Umbria con la nota sentenza n. 271 del 12 maggio 2005: “L’individuazione dei siti di localizzazione e delle caratteristiche degli impianti di telefonia mobile deve avvenire nel rispetto del principio di leale cooperazione tra Comune e gestori; i gestori, tuttavia, hanno pur sempre l’onere di fornire, nell’ambito del procedimento di elaborazione dei regolamenti, le informazioni sulla funzionalità e sulle esigenze del servizio in loro possesso; tale onere va inteso come onere della prova contraria rispetto all’adeguatezza delle proposte del Comune, ovvero come dimostrazione adeguata della infungibilità funzionale (apprezzabile minor efficacia sotto il profilo tecnico) di un possibile sito, o di un possibile impianto, rispetto alle alternative ipotizzate dal Comune; con la conseguenza che, laddove tali alternative localizzative o realizzative, che consentano di minimizzare i livelli di esposizione sul territorio comunale, presentino un’adeguata efficacia funzionale, queste ultime, ancorché comportino costi diretti o indiretti maggiori (purché si tratti di tecnologie aziendalmente disponibili - argomentando alla luce dei principi della disciplina comunitaria della tutela ambientale, a partire dalla Direttiva 96/61/CEE, I.P.P.C.), possono legittimamente essere imposte dal Comune mediante lo strumento regolamentare”.
Sentenze tratte da www.giustizia-amministrativa.it
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
N.2287/2008
Reg. Dec.
N. 2348 Reg. Ric.
ANNO 2007
Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Sesta) ha pronunciato la seguente
D E C I S I O N E
sul ricorso in appello n. 2348/2007, proposto dal Comune di San Giovanni Campano in persona del Sindaco in carica, rappresentato e difeso dall’avv.xxxx ed elettivamente domiciliato presso lo studio dell’avv. xxxx;
contro
xxx s.p.a. in persona del legale rappresentante in carica, rappresentato e difeso dagli avv.ti xxxxxx ed elettivamente domiciliata presso lo studio del primo in Roma, via xxxxx
per l’annullamento
della sentenza del Tribunale Amministrativo per il Lazio, sede di Roma, Sezione II bis, n. 323/2007 in data 17 gennaio 2007, resa inter partes;
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visto l’atto di costituzione della parte appellata;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive difese;
Visti gli atti tutti della causa;
Relatore alla udienza pubblica del 5 febbraio 2008 il consigliere Manfredo Atzeni ed udito l’avvocato dello Stato ;
Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue:
F A T T O
Con ricorso al Tribunale Amministrativo per il Lazio, sede di Roma, xxxx s.p.a. impugnava la diffida in data 27/9/2006 con la quale il Comune di Monte San Giovanni Campano aveva significato l’impossibilità di dare corso alla denuncia di inizio di attività da essa presentata in quanto la deliberazione della Giunta Municipale dello stesso Comune n. 173 in data 8/11/2002 aveva disposto la pianificazione dell’installazione di stazioni radio base con scelta dei siti nell’ambito degli immobili di proprietà comunale, gli interventi di interesse non rientrerebbero nella DIA, di cui all’art. 3, primo comma, lett. e), punto 4, del D.P.R. 6 giugno 2001, n. 380, l’impianto ricade in zona ASI ed all’interno della fascia di rispetto dell’adduttrice idrica principale ACEA-ATO s.p.a.
Lamentava eccesso di potere, sviamento, illogicità manifesta, erroneità dei motivi e dei presupposti e mancanza di interesse, violazione e falsa interpretazione art. 87 D. Lgs. 259/2003, dell’art. 3, comma primo punto 4), del D.P.R. 380/2001, dell’art. 3, comma quarto, della legge 241/1990 e degli artt. 3 e 4 D. Lgs. 259/2003 chiedendo quindi l’annullamento, previa sospensione, del provvedimento impugnato ed il risarcimento dei danni subiti.
Con la sentenza in epigrafe, resa in forma semplificata a seguito della discussione in camera di consiglio dell’istanza cautelare il TAR Lazio, sede di Roma, Sezione II bis, accoglieva la domanda impugnatoria e respingeva la domanda di risarcimento.
Avverso detta sentenza propone appello il Comune di San Giovanni Campano in persona del Sindaco in carica, criticando gli argomenti del decisum ela procedura seguita dal Tribunale e chiedendo la sua riforma.
Si è costituita in giudizio xxxxxx s.p.a. in persona del legale rappresentante chiedendo il rigetto dell’appello.
All’udienza del 5 febbraio 2008 la causa è stata trattenuta in decisione.
MOTIVI DELLA DECISIONE
1. Con il ricorso di primo grado l’odierna appellata impugnava la diffida con la quale il Responsabile del Servizio Urbanistica del Comune, odierno appellante, le significava l’impossibilità di dare corso alla denuncia di attività ai sensi dell’art. 87 D. Lgs. 1 agosto 2003, n. 259, relativa alla installazione di un’infrastruttura di comunicazione elettronica per impianti radioelettrici con potenza inferiore a 20 watt, chiedendo la sospensione del provvedimento impugnato.
I primi giudici, in sede di esame dell’istanza cautelare, hanno ravvisato l’esistenza dei presupposti per definire la controversia nel merito con sentenza in forma semplificata, accogliendo l’impugnazione proposta.
Il Comune di Monte San Giovanni Campano ha quindi proposto il ricorso in appello in epigrafe.
2. Con il primo mezzo il Comune appellante sostiene che il TAR avrebbe definito la controversia con sentenza in forma semplificata, resa in esito all’esame, in camera di consiglio, dell’istanza cautelare, in difetto dei necessari presupposti.
Ad avviso del Comune, infatti, il TAR ai sensi dell’art. 26, quinto comma, della legge 6 dicembre 1971, n. 1034, in combinato disposto con gli artt. 21 e 22 della stessa legge, può utilizzare il rito semplificato solo una volta decorsi il termine di cui all’art. 21 per il deposito del ricorso presso la segreteria e l’ulteriore termine di cui all’art. 22 a disposizione delle parti intimate per presentare memorie, fare istanza e produrre documenti.
La censura non è fondata.
L’art. 26, quinto comma, della legge 6 dicembre 1971, n. 1034, subordina la definizione della controversia con decisione in forma semplificata a seguito della discussione dell’istanza cautelare in camera di consiglio alla sola completezza del contraddittorio, e non deroga al disposto dell’art. 36 del R.D. 17 agosto 1907, n. 642, in base al quale l’istanza cautelare deve essere discussa, salvo abbreviazione dei termini, nella prima camera di consiglio utile decorsi dieci giorni dalla notifica, durante i quali l\'amministrazione e le parti interessate possono, entro dieci giorni dalla notifica, depositare e trasmettere memorie od istanze alla segreteria.
In base alla suddetta norma, quindi, la parte che riceve la notifica è posta in grado di sapere che decorsi dieci giorni l’istanza cautelare dovrà essere discussa, e che il tribunale amministrativo adito potrà impostare la definizione delle domande sottoposte alla sua attenzione usando tutti i poteri a sua disposizione in tale fase procedurale, ivi compreso quello di decidere nel merito la causa con sentenza in forma semplificata.
E’ quindi onere della parte intimata costituirsi tempestivamente, una volta ricevuta la notifica, in modo da presenziare alla discussione in camera di consiglio ed eventualmente fare presenti necessità difensive, tali da rendere necessario posticipare la spedizione della causa a sentenza.
Nel caso di specie, il Comune appellante è stato ritualmente evocato in giudizio in primo grado, e l’istanza cautelare è stata discussa in una camera di consiglio fissata nel rispetto del termine di cui al richiamato art. 36.
Di conseguenza, la sua mancata partecipazione all’udienza è imputabile solo alla sua negligenza, e non può invocare, in contrario senso, termini preordinati alla decisione della causa previa discussione in pubblica udienza.
Il motivo deve quindi essere respinto.
3. Nel merito, il Comune appellante ha diffidato l’appellata a non dare corso alla dichiarazione di inizio attività per la realizzazione dell’impianto di cui si tratta ritenendola in contrasto con la disciplina regolamentare della stessa amministrazione appellante, in base alla quale sono stati individuati sette siti, localizzati in immobili di proprietà dello stesso ente locale, nei quali collocare preferibilmente gli impianti di cui si discute.
Il Comune appellante sostiene che erroneamente la sentenza di primo grado ha affermato che in tal modo sarebbe stata introdotta una sensibile limitazione alla localizzazione delle stazioni radio base per i servizi di telecomunicazione, in misura tale da impedire, sostanzialmente, la piena diffusione della rete sull’intero territorio comunale e la realizzazione di un’adeguata copertura del sistema di telefonia cellulare.
La censura deve essere condivisa.
Questa Sezione, con decisione 29 novembre 2006, n. 6993, ha affermato che il potere comunale di disciplinare la localizzazione degli impianti di telefoniamobile nel territorio comunale non può essere esercitato con modalità tali da comportare limiti generalizzati alla localizzazione, e la concreta individuazione dei siti deve avvenire in modo tale che la realizzazione della rete assicuri la copertura del servizio pubblico nell\'intero territorio comunale.
Nel caso di specie, l’individuazione di sette siti nell’ambito territoriale di un Comune di dimensioni ridotte non appare certo manifestamente inidonea ad assicurare il servizio.
In tale ottica, la localizzazione degli impianti preferibilmente in aree di proprietà comunale appare di per sé ininfluente in ordine all’obiettivo di assicurare la corretta diffusione del servizio.
Di conseguenza, nel caso di specie spetta all’odierna appellata dimostrare l’inidoneità della normativa comunale ad assicurare la necessaria diffusione del servizio, per cui non sono sufficienti, a tale scopo, le mere asserzioni di parte, formulate al riguardo.
L’appellata invita il collegio a disporre istruttoria, al fine di accertare la fondatezza delle sue argomentazioni, ma tale istanza non può essere accolta in quanto, come rilevato, l’appellata non deduce alcun principio di prova, ed affida la sua tesi esclusivamente alle proprie allegazioni di parte.
Non rileva, poi, l’argomentazione relativa all’affermata decadenza del Comune dal potere di produrre nuove prove in quanto nella specie quest’ultimo si limita a dedurre come l’appellata non abbia dimostrata l’esistenza dei fatti dedotti a sostegno della propria domanda, ovvero il mancato assolvimento dell’onere della prova, che incombe su di essa.
In conclusione, afferma il collegio che la principale circostanza sulla quale si fonda il provvedimento impugnato non risulta adeguatamente contraddetta dalle argomentazioni dell’odierna appellata, ricorrente in primo grado.
In riforma della sentenza di prime cure il ricorso di primo grado deve, pertanto, essere respinto.
In considerazione della diversità di giudicati le spese possono essere integralmente compensate.
P.Q.M.
il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale, Sezione Sesta, accoglie l’appello e, per l’effetto, in riforma della sentenza gravata, respinge il ricorso di primo grado.
Compensa integralmente spese ed onorari del giudizio fra le parti costituite.
Ordina che la presente decisione sia eseguita dall’autorità amministrativa.
Così deciso in Roma, il 5 febbraio 2008 dal Consiglio di Stato in sede giurisdizionale - Sez.VI - nella Camera di Consiglio, con l\'intervento dei Signori:
Claudio Varrone Presidente
Carmine Volpe Consigliere
Paolo Buonvino Consigliere
Domenico Cafini Consigliere
Manfredo Atzeni Consigliere , est.
DEPOSITATA IN SEGRETERIA
Il 19/05/2008
(Art. 55, L.27/4/1982, n.186)
Il Direttore della Sezione
Lo ha stabilito il Consiglio di Stato con la sentenza n. 2287 depositata il 19 maggio 2008.
Il fatto:
Il comune di Monte San Giovanni Campano (Provincia di Frosinone) con Delibera della Giunta comunale dell’8 novembre 2002 n. 173 adottava un regolamento con relativa pianificazione delle stazioni radio base per la telefonia cellulare dando preferenza alla scelta dei siti nell’ambito degli immobili di proprietà comunale. Una società che installa impianti radioelettrici presentava una DIA (denuncia d’inizio attività) ai sensi dell’art. 87 del d.lgs. n. 259 del 2003 “Codice delle comunicazioni elettroniche” per installare un impianto di telefonia cellulare in un sito non compreso tra quelli di proprietà comunale. L’amministrazione comunale in data 27 giugno 2006 formalizzava alla società stessa una diffida con la quale manifestava l’impossibilità di dar seguito alla denuncia di inizio attività presentata, per più motivi fra cui, la non corrispondenza del sito scelto con gli immobili di proprietà comunale.
La società naturalmente impugnava dinanzi al TAR Lazio la diffida del comune.
I giudici amministrativi ritenendo palesemente illegittimo il diniego dell’amministrazione all’installazione per incompatibilità con il regolamento comunale, annullano il provvedimento con sentenza n. 323 del 2007 evidenziando il contrasto con l’art. 87 del Codice delle Comunicazioni.
Nella motivazione richiamano consolidata giurisprudenza amministrativa la quale censura una disciplina regolamentare, che limitando l’installazione al solo ambito degli immobili comunali, introduce indirettamente sensibili limitazioni alla localizzazione delle stazioni radio base per i servizi di telecomunicazione, in misura tale da impedire, sostanzialmente, la piena diffusione della rete sull’intero territorio comunale e la realizzazione di una adeguata copertura del sistema di telefonia cellulare.
Il comune di Monte San Giovanni Campano avverso a tale decisione ricorre al Consiglio di Stato. A difesa della sua posizione fa notare che ha diffidato la società a non dare corso alla dichiarazione d’inizio attività per la realizzazione dell’impianto perchè in contrasto con la disciplina regolamentare in vigore, in base alla quale sono stati individuati sette siti localizzati in immobili di proprietà dello stesso ente locale, nei quali collocare preferibilmente gli impianti radioelettrici per la telefonia mobile. Inoltre il Comune sostiene che erroneamente nella sentenza del TAR Lazio si è affermato che in tal modo sarebbe stata introdotta una forte limitazione alla realizzazione delle stazioni radio base per i servizi di telecomunicazione, in misura tale da impedire, sostanzialmente, la piena diffusione della rete sull’intero territorio comunale per arrivare ad una adeguata copertura del sistema di telefonia cellulare.
Queste argomentazioni convincono i giudici di Palazzo Spada, i quali nel ricordare quanto già affermato nella decisione n. 6993 del 29 novembre 2006: “Il potere comunale di disciplinare la localizzazione degli impianti di telefonia mobile nel territorio comunale non può essere esercitato con modalità tali da comportare limiti generalizzati alla localizzazione, e la concreta individuazione dei siti deve avvenire in modo tale che la realizzazione della rete assicuri la copertura del servizio pubblico nell\'intero territorio comunale”, sottolineano che l’individuazione di sette siti nell’ambito territoriale di un Comune di dimensioni ridotte non appare certo manifestamente inidonea ad assicurare il servizio. In tale ottica, concludono, la localizzazione degli impianti preferibilmente in aree di proprietà comunale appare di per sé ininfluente in ordine all’obiettivo di assicurare la corretta diffusione del servizio.
Alla luce di quanto affermato dal Consiglio di Stato penso si possa tranquillamente riconoscere che il comune di Monte San Giovanni Campano ha redatto un regolamento per l’insediamento degli impianti di telefonia mobile che garantisce ai gestori del servizio la copertura del territorio, e consente all’amministrazione di gestire intelligentemente e con un indiscutibile vantaggio economico la realizzazione della rete cellulare. Una buona esperienza questa della localizzazione degli impianti in aree di proprietà comunale, da mettere in pratica attraverso il “Principio di Leale Collaborazione tra Comuni e gestori”, come statuito dal T.A.R. Umbria con la nota sentenza n. 271 del 12 maggio 2005: “L’individuazione dei siti di localizzazione e delle caratteristiche degli impianti di telefonia mobile deve avvenire nel rispetto del principio di leale cooperazione tra Comune e gestori; i gestori, tuttavia, hanno pur sempre l’onere di fornire, nell’ambito del procedimento di elaborazione dei regolamenti, le informazioni sulla funzionalità e sulle esigenze del servizio in loro possesso; tale onere va inteso come onere della prova contraria rispetto all’adeguatezza delle proposte del Comune, ovvero come dimostrazione adeguata della infungibilità funzionale (apprezzabile minor efficacia sotto il profilo tecnico) di un possibile sito, o di un possibile impianto, rispetto alle alternative ipotizzate dal Comune; con la conseguenza che, laddove tali alternative localizzative o realizzative, che consentano di minimizzare i livelli di esposizione sul territorio comunale, presentino un’adeguata efficacia funzionale, queste ultime, ancorché comportino costi diretti o indiretti maggiori (purché si tratti di tecnologie aziendalmente disponibili - argomentando alla luce dei principi della disciplina comunitaria della tutela ambientale, a partire dalla Direttiva 96/61/CEE, I.P.P.C.), possono legittimamente essere imposte dal Comune mediante lo strumento regolamentare”.
Sentenze tratte da www.giustizia-amministrativa.it
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
N.2287/2008
Reg. Dec.
N. 2348 Reg. Ric.
ANNO 2007
Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Sesta) ha pronunciato la seguente
D E C I S I O N E
sul ricorso in appello n. 2348/2007, proposto dal Comune di San Giovanni Campano in persona del Sindaco in carica, rappresentato e difeso dall’avv.xxxx ed elettivamente domiciliato presso lo studio dell’avv. xxxx;
contro
xxx s.p.a. in persona del legale rappresentante in carica, rappresentato e difeso dagli avv.ti xxxxxx ed elettivamente domiciliata presso lo studio del primo in Roma, via xxxxx
per l’annullamento
della sentenza del Tribunale Amministrativo per il Lazio, sede di Roma, Sezione II bis, n. 323/2007 in data 17 gennaio 2007, resa inter partes;
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visto l’atto di costituzione della parte appellata;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive difese;
Visti gli atti tutti della causa;
Relatore alla udienza pubblica del 5 febbraio 2008 il consigliere Manfredo Atzeni ed udito l’avvocato dello Stato ;
Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue:
F A T T O
Con ricorso al Tribunale Amministrativo per il Lazio, sede di Roma, xxxx s.p.a. impugnava la diffida in data 27/9/2006 con la quale il Comune di Monte San Giovanni Campano aveva significato l’impossibilità di dare corso alla denuncia di inizio di attività da essa presentata in quanto la deliberazione della Giunta Municipale dello stesso Comune n. 173 in data 8/11/2002 aveva disposto la pianificazione dell’installazione di stazioni radio base con scelta dei siti nell’ambito degli immobili di proprietà comunale, gli interventi di interesse non rientrerebbero nella DIA, di cui all’art. 3, primo comma, lett. e), punto 4, del D.P.R. 6 giugno 2001, n. 380, l’impianto ricade in zona ASI ed all’interno della fascia di rispetto dell’adduttrice idrica principale ACEA-ATO s.p.a.
Lamentava eccesso di potere, sviamento, illogicità manifesta, erroneità dei motivi e dei presupposti e mancanza di interesse, violazione e falsa interpretazione art. 87 D. Lgs. 259/2003, dell’art. 3, comma primo punto 4), del D.P.R. 380/2001, dell’art. 3, comma quarto, della legge 241/1990 e degli artt. 3 e 4 D. Lgs. 259/2003 chiedendo quindi l’annullamento, previa sospensione, del provvedimento impugnato ed il risarcimento dei danni subiti.
Con la sentenza in epigrafe, resa in forma semplificata a seguito della discussione in camera di consiglio dell’istanza cautelare il TAR Lazio, sede di Roma, Sezione II bis, accoglieva la domanda impugnatoria e respingeva la domanda di risarcimento.
Avverso detta sentenza propone appello il Comune di San Giovanni Campano in persona del Sindaco in carica, criticando gli argomenti del decisum ela procedura seguita dal Tribunale e chiedendo la sua riforma.
Si è costituita in giudizio xxxxxx s.p.a. in persona del legale rappresentante chiedendo il rigetto dell’appello.
All’udienza del 5 febbraio 2008 la causa è stata trattenuta in decisione.
MOTIVI DELLA DECISIONE
1. Con il ricorso di primo grado l’odierna appellata impugnava la diffida con la quale il Responsabile del Servizio Urbanistica del Comune, odierno appellante, le significava l’impossibilità di dare corso alla denuncia di attività ai sensi dell’art. 87 D. Lgs. 1 agosto 2003, n. 259, relativa alla installazione di un’infrastruttura di comunicazione elettronica per impianti radioelettrici con potenza inferiore a 20 watt, chiedendo la sospensione del provvedimento impugnato.
I primi giudici, in sede di esame dell’istanza cautelare, hanno ravvisato l’esistenza dei presupposti per definire la controversia nel merito con sentenza in forma semplificata, accogliendo l’impugnazione proposta.
Il Comune di Monte San Giovanni Campano ha quindi proposto il ricorso in appello in epigrafe.
2. Con il primo mezzo il Comune appellante sostiene che il TAR avrebbe definito la controversia con sentenza in forma semplificata, resa in esito all’esame, in camera di consiglio, dell’istanza cautelare, in difetto dei necessari presupposti.
Ad avviso del Comune, infatti, il TAR ai sensi dell’art. 26, quinto comma, della legge 6 dicembre 1971, n. 1034, in combinato disposto con gli artt. 21 e 22 della stessa legge, può utilizzare il rito semplificato solo una volta decorsi il termine di cui all’art. 21 per il deposito del ricorso presso la segreteria e l’ulteriore termine di cui all’art. 22 a disposizione delle parti intimate per presentare memorie, fare istanza e produrre documenti.
La censura non è fondata.
L’art. 26, quinto comma, della legge 6 dicembre 1971, n. 1034, subordina la definizione della controversia con decisione in forma semplificata a seguito della discussione dell’istanza cautelare in camera di consiglio alla sola completezza del contraddittorio, e non deroga al disposto dell’art. 36 del R.D. 17 agosto 1907, n. 642, in base al quale l’istanza cautelare deve essere discussa, salvo abbreviazione dei termini, nella prima camera di consiglio utile decorsi dieci giorni dalla notifica, durante i quali l\'amministrazione e le parti interessate possono, entro dieci giorni dalla notifica, depositare e trasmettere memorie od istanze alla segreteria.
In base alla suddetta norma, quindi, la parte che riceve la notifica è posta in grado di sapere che decorsi dieci giorni l’istanza cautelare dovrà essere discussa, e che il tribunale amministrativo adito potrà impostare la definizione delle domande sottoposte alla sua attenzione usando tutti i poteri a sua disposizione in tale fase procedurale, ivi compreso quello di decidere nel merito la causa con sentenza in forma semplificata.
E’ quindi onere della parte intimata costituirsi tempestivamente, una volta ricevuta la notifica, in modo da presenziare alla discussione in camera di consiglio ed eventualmente fare presenti necessità difensive, tali da rendere necessario posticipare la spedizione della causa a sentenza.
Nel caso di specie, il Comune appellante è stato ritualmente evocato in giudizio in primo grado, e l’istanza cautelare è stata discussa in una camera di consiglio fissata nel rispetto del termine di cui al richiamato art. 36.
Di conseguenza, la sua mancata partecipazione all’udienza è imputabile solo alla sua negligenza, e non può invocare, in contrario senso, termini preordinati alla decisione della causa previa discussione in pubblica udienza.
Il motivo deve quindi essere respinto.
3. Nel merito, il Comune appellante ha diffidato l’appellata a non dare corso alla dichiarazione di inizio attività per la realizzazione dell’impianto di cui si tratta ritenendola in contrasto con la disciplina regolamentare della stessa amministrazione appellante, in base alla quale sono stati individuati sette siti, localizzati in immobili di proprietà dello stesso ente locale, nei quali collocare preferibilmente gli impianti di cui si discute.
Il Comune appellante sostiene che erroneamente la sentenza di primo grado ha affermato che in tal modo sarebbe stata introdotta una sensibile limitazione alla localizzazione delle stazioni radio base per i servizi di telecomunicazione, in misura tale da impedire, sostanzialmente, la piena diffusione della rete sull’intero territorio comunale e la realizzazione di un’adeguata copertura del sistema di telefonia cellulare.
La censura deve essere condivisa.
Questa Sezione, con decisione 29 novembre 2006, n. 6993, ha affermato che il potere comunale di disciplinare la localizzazione degli impianti di telefoniamobile nel territorio comunale non può essere esercitato con modalità tali da comportare limiti generalizzati alla localizzazione, e la concreta individuazione dei siti deve avvenire in modo tale che la realizzazione della rete assicuri la copertura del servizio pubblico nell\'intero territorio comunale.
Nel caso di specie, l’individuazione di sette siti nell’ambito territoriale di un Comune di dimensioni ridotte non appare certo manifestamente inidonea ad assicurare il servizio.
In tale ottica, la localizzazione degli impianti preferibilmente in aree di proprietà comunale appare di per sé ininfluente in ordine all’obiettivo di assicurare la corretta diffusione del servizio.
Di conseguenza, nel caso di specie spetta all’odierna appellata dimostrare l’inidoneità della normativa comunale ad assicurare la necessaria diffusione del servizio, per cui non sono sufficienti, a tale scopo, le mere asserzioni di parte, formulate al riguardo.
L’appellata invita il collegio a disporre istruttoria, al fine di accertare la fondatezza delle sue argomentazioni, ma tale istanza non può essere accolta in quanto, come rilevato, l’appellata non deduce alcun principio di prova, ed affida la sua tesi esclusivamente alle proprie allegazioni di parte.
Non rileva, poi, l’argomentazione relativa all’affermata decadenza del Comune dal potere di produrre nuove prove in quanto nella specie quest’ultimo si limita a dedurre come l’appellata non abbia dimostrata l’esistenza dei fatti dedotti a sostegno della propria domanda, ovvero il mancato assolvimento dell’onere della prova, che incombe su di essa.
In conclusione, afferma il collegio che la principale circostanza sulla quale si fonda il provvedimento impugnato non risulta adeguatamente contraddetta dalle argomentazioni dell’odierna appellata, ricorrente in primo grado.
In riforma della sentenza di prime cure il ricorso di primo grado deve, pertanto, essere respinto.
In considerazione della diversità di giudicati le spese possono essere integralmente compensate.
P.Q.M.
il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale, Sezione Sesta, accoglie l’appello e, per l’effetto, in riforma della sentenza gravata, respinge il ricorso di primo grado.
Compensa integralmente spese ed onorari del giudizio fra le parti costituite.
Ordina che la presente decisione sia eseguita dall’autorità amministrativa.
Così deciso in Roma, il 5 febbraio 2008 dal Consiglio di Stato in sede giurisdizionale - Sez.VI - nella Camera di Consiglio, con l\'intervento dei Signori:
Claudio Varrone Presidente
Carmine Volpe Consigliere
Paolo Buonvino Consigliere
Domenico Cafini Consigliere
Manfredo Atzeni Consigliere , est.
DEPOSITATA IN SEGRETERIA
Il 19/05/2008
(Art. 55, L.27/4/1982, n.186)
Il Direttore della Sezione
